个体工商户与用人单位订立合作协议后，是否构成立劳动关系？| 劳法

本期公众号劳法君选取的是，人力资源和社会保障部和最高人民法院联合发布的新就业形态劳动争议典型案例案例四。

劳动者注册个体工商户与平台企业或其用工合作企业订立合作协议，能否认定劳动关系？

孙某于2019年6月11日进入某外卖平台配送站点工作，该站点由某物流公司承包经营。某物流公司与孙某订立了自2019年6月11日起至2021年6月10日止的书面劳动合同。

从事配送工作期间，孙某按照某物流公司要求在规定时间、指定区域范围内执行某外卖平台派发的配送任务，某物流公司根据孙某出勤及订单完成情况向其按月支付劳动报酬。

某物流公司于2020年8月21日与某商务信息咨询公司订立《服务协议》，约定将含孙某在内的部分配送员委托给某商务信息咨询公司管理。

在某商务信息咨询公司安排下，孙某注册了名为“某配送服务部”的个体工商户，并于2020年9月6日与某物流公司订立了为期1年的《项目承包协议》，约定：某配送服务部与某物流公司建立合作关系，某配送服务部承接某外卖平台配送站点的部分配送业务，某物流公司按照配送业务完成量向某配送服务部按月结算费用。

此后，孙某仍然在某外卖平台站点从事配送工作，接受某物流公司管理，管理方式未发生任何变化。

2020年12月10日，某物流公司单方面终止《项目承包协议》，孙某要求某物流公司支付违法解除劳动合同赔偿金。某物流公司认为订立《项目承包协议》后，双方之间已从劳动关系变为合作关系，劳动合同自动终止，并以此为由拒绝支付违法解除劳动合同赔偿金。孙某遂向仲裁委员会申请仲裁。

从上述案情可以看出，这个案例的争议焦点是：在孙某以个体工商户名义订立《项目承包协议》情况下，其与某物流公司之间是否存在劳动关系？

从法律主体资格看，劳动者注册为个体工商户后，既可以作为自然人与其他用人单位建立劳动关系，也有权以个体工商户名义开展市场经营活动。

在第一种情形下，劳动者与用人单位之间存在“管理-从属”关系，即用人单位对劳动者实施劳动管理，劳动者向用人单位提供从属性劳动，双方之间市场主体地位不平等，法律关系呈现明显的从属性；

在第二种情形下，个体工商户与企业均具有平等的市场主体法律地位，个体工商户可以依照约定向企业提供服务并获取对价，但服务内容和方式、对价形式及多少等事项由双方协商确定，企业位与个体工商户背后的自然人之间不具有“管理-从属”关系。

案例中，虽然在某商务信息咨询公司安排下，孙某注册个体工商户，并以个体工商户名义与某物流公司书面约定建立合作关系，但仲裁委根据用工事实认定双方之间属于劳动关系，理由如下：

孙某虽然以个体工商户名义与某物流公司订立了为期1年的《项目承包协议》，但从实质上看，孙某在注册为个体工商户并订立民事协议后，依然接受某物流公司用工管理，双方之间的关系仍符合原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，即主体资格、从属性和业务相关性。

某物流公司通过第三方公司让孙某注册个体工商户，再与之签订民事协议，意图通过否定主体资格、用工合意等，达到否定劳动关系的目的。

因此，某物流公司关于双方之间由劳动关系变为合作关系、劳动合同自动终止的主张，与事实不符，应当认定在2020年9月6日之后双方之间仍然存在劳动关系。

一般情况下，个体工商户与用人单位是不能形成劳动关系的，因为个体工商户与用人单位具有平等的市场法律地位。

但是因为一些平台企业及其用工合作企业利用这一特点，一方面诱导或强迫劳动者注册成为个体工商户，并与之订立合作协议；另一方面仍对劳动者进行较强程度的劳动管理，单方确定劳动规则、报酬标准等事项，以合作之名行劳动用工之实，严重损害了劳动者劳动保障权益。

所以企业与劳动者之间是否存在劳动管理和从属性劳动，决定了个体工商户与用人单位是否能形成劳动关系。

第二条  在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。

一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；

(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

(四)考勤记录；

(五)其他劳动者的证言等。

其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

第三十条第二款  任何单位和个人不得诱导、强迫劳动者登记注册为个体工商户。

第二条第七项  平台企业或者用工合作单位要求劳动者登记为个体工商户后再签订承揽、合作等合同，或者以其他方式规避与劳动者建立劳动关系，劳动者请求根据实际履行情况认定劳动关系的，人民法院应当在查明事实的基础上依法作出相应认定。

为了引导企业合规用工管理，企业可参考以下建议处理与劳动者之间的关系：

首先，企业应根据实际情况，确定采取的用工方式。

其次，企业如果选择和个体工商户通过《合作协议》或《承包协议》等平等的市场主体法律地位成立合作关系，则个体工商户可以依照约定向企业提供服务并获取对价，但服务内容和方式、对价形式及多少等事项由双方协商确定。

最后，若建立的为劳动关系之外的上述法律关系，则在实际履行中，避免有劳动用工性质的实质管理，保存好双方来往的各种文件、沟通记录等，向对方支付的费用应当备注清楚费用的性质。