技师身份揭秘：合作or劳动？一文读懂！| 劳法

福建省厦门市中级人民法院

（2021）闽02民终8142号

（1）基本案情

杨某自2016年8月在某酒店从事中医技师服务工作，其与酒店管理公司签订《协议书》，约定双方合作方式为：杨某以其掌握的技能为酒店内消费的顾客提供中医服务，所收取的费用由双方按照协议约定比例及方式进行分成，服务收费标准为每小时298元，提供服务的时间为24小时轮换制，杨某须自备提供服务所需工具、用品等。合同期限届满后，杨某与酒店管理公司续签内容相同的《协议书》。后因杨某与部门主管发生争议，杨某遂申请劳动仲裁，请求确认双方存在劳动关系，并要求酒店管理公司支付违法解除劳动合同赔偿金、签订劳动合同的二倍工资差额及欠付工资、加班工资、未休年休假加班工资等。仲裁以本案不属劳动争议为由裁定不予受理。杨某不服，向法院提起诉讼。

（2）裁判结果

法院认为，本案主要争议焦点为：双方究竟是合作关系还是劳动关系。

从签约情况分析，《协议书》明确载明双方就合作事宜达成协议，并约定了合作方式、收费标准、分成比例、结算方式、服务时间等，同时约定杨某应自备提供服务所需工具、用品，未涉及固定工资、社会保险缴纳、加班费计算、年休假等具有劳动关系特征的约定。杨某作为完全民事行为能力人，对协议内容应具备理解认知能力，有权决定是否签约，其先后两次签约，证明双方系自愿签订协议。

从履约情况分析，双方自2016年签订协议后实际履行至纠纷发生已四年有余，此期间杨某从未提出异议，且杨某的月收入均是按协议约定的分成比例根据完成的工作数量计算得出，并无工作底薪，也就是其报酬是按照完成服务项目的种类、数量及提成标准获取，有别于劳动关系项下的工资分配常态。

从管理情况分析，鉴于酒店内开设保健、足浴等服务业务，在用工上确实存在不同的管理形式，杨某是按劳计酬，酒店管理公司对杨某并无考勤管理上的特别约定，酒店管理公司作为服务业对人员上岗情况的统筹安排、统一管理、指导监督，是确保服务质量的保证，有别于用人单位的日常考勤和管理。

综上，在杨某无充分证据证明双方之间存在事实劳动关系足以推翻合作协议的情况下，判决驳回其基于劳动关系提出的全部诉讼请求。

辽宁省抚顺市中级人民法院

 (2022)辽04民终1639号

（1）基本案情

2021年9月18日至2022年1月2日，张女士通过网上招聘到晴子足道养生馆从事按摩技师工作，双方未签订书面合同。双方口头约定结算报酬支付周期为15天，双方未约定工作期限。后双方因经济补偿及双倍工资问题发生争议，张女士于2022年2月25日向申请仲裁，请求晴子足道养生馆支付违法解除赔偿金5700元及支付双倍工资39900元。

（2）裁判结果

本案的争议焦点为双方是否成立双方劳动关系。在双方当事人未订立书面劳动合同的情况下,可以参照原劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005】12号)的相关规定来审查劳动关系是否成立。本案中，张女士系完全民事行为能力人,晴子足道养生馆系依法成立的个体工商户,双方当事人符合成立劳动关系的主体资格。

本案张女士主张与晴子足道养生馆之间存在隶属管理从属管理关系，具体表现形式为：受晴子足道养生馆技师长管理、由晴子足道养生馆电脑考核管理工资报酬、统一着装、固定上下班时间、未按时到岗工牌后放等。

从张女士提交的招聘信息来看，明确载明“工资55提”；从人身依附性上来看，张淑梅虽有固定的上下班时间，但未按时间到岗的后果仅是工牌后放，对张女士所述的满勤奖励、罚款，晴子足道养生馆并不认可，张女士亦未举证证明存在上述情况。因此，晴子足道养生馆并非系基于劳动合同关系而对张女士作出任何管理规定，不应视为双方之间具有人身隶属关系的规章制度。

从经济收入上来看，张女士自述其没有底薪，收入主要是通过给客人进行服务，虽服务项目的价格由晴子足道养生馆所定但其每日收益多少不受晴子足道养生馆控制，仅是依据双方约定的比例进行收益分配。

综上，张女士并无法证明双方具有建立劳动关系的合意，无法证明双方之间具有劳动关系性质的经济、人身依附性，故认定双方之间不构成劳动关系。

根据上述两个案例，可以看出，在双方已签订民事合同的情况下，要证明劳动关系存续的举证责任就在劳动者一方，劳动者需要从履行情况、管理情况等方面提供充分的证据才能证明双方事实上属于劳动关系，劳动者的举证责任更重。

在劳动者与用人单位未订立书面劳动合同的情况下，法院及仲裁机构可以围绕主体是否适格、各项劳动规章制度是否适用于劳动者、劳动者是否受用人单位管理、劳动者提供的劳动是否属于用人单位业务组成部分等方面，综合判断劳动关系是否存在。

（1）合同签订环节

• 合作关系

合同形式较为灵活，重点在于明确合作方式、收费标准、分成比例、结算方式、服务时间。

• 劳动关系

劳动合同的签订有严格的法定形式要求。劳动合同通常是格式合同，用人单位需要按照劳动法律法规制定合同文本，并且在签订时要遵循平等自愿、协商一致的原则。须包含用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护、劳动条件和职业危害防护等必备条款。

（2）工作执行过程

• 合作关系

合作关系双方在工作中有较大的自主性。

• 劳动关系

劳动者需要按照用人单位的指令和工作流程进行操作。用人单位会对劳动者进行绩效考核，考核内容包括工作任务完成情况、工作质量、工作态度等多个方面。

（3）报酬支付与税务处理

• 合作关系

报酬支付方式多样，可能是按项目固定金额支付，也可能是根据代理成果的一定比例提成。

税务方面，获得的报酬一般按照劳务报酬所得纳税。以个人保险代理人为例，其收入在扣除一定费用（如 20%）后，按照相应的税率（如 20% - 40%）缴纳个人所得税。

• 劳动关系

劳动报酬通常是定期（如按月）支付，支付形式一般是货币。工资结构可能包括基本工资、绩效工资、奖金、津贴等。

税务方面，劳动者的工资薪金所得按照累计预扣法缴纳个人所得税。用人单位作为扣缴义务人，要按照国家规定的个人所得税税率表和扣除标准，每月从员工工资中扣除应纳税额并上缴税务机关。

（4）关系终止处理

• 合作关系

合作关系终止主要依据合同的约定。合同可能规定在委托事项完成、代理期限届满或者一方违约等情况下终止。

• 劳动关系

劳动关系的终止需要遵守劳动法律法规。用人单位辞退劳动者必须符合法定条件，如劳动者严重违反用人单位规章制度、劳动合同期满、用人单位被依法宣告破产等。用人单位在终止劳动关系时，要为劳动者办理一系列手续，包括出具解除或者终止劳动合同的证明、办理档案和社会保险关系转移手续等。

（1）合作性质界定：双方明确声明，其合作基础为合作关系，签订书面合作协议，合作协议内容围绕合作方式、收费标准、分成比例、结算方式、服务时间等，不设定固定提成比例，不涉及社保缴纳、加班费计算、年休假等具有劳动关系特征的约定。

（2）管理权限划分：对技师的日常作业不进行考勤管理、直接指挥或监督，技师亦无需遵从内部员工管理制度。技师享有高度的自主权，包括自备工作工具及灵活安排工作时间。

（3）服务标识使用：为统一服务形象，可要求技师在服务期间穿戴提供的制服及佩戴工作标识，此行为仅视为品牌形象展示，便于更好的提供技师服务。